梁律师读金庸之从天鹰教回归明教来看重组方案设计

【梁律师读金庸——从天鹰教回归明教来看重组方案设计】——第一篇 吸收合并

日月光照，鹰王展翅，圣焰熊熊，普惠世人。倚天屠龙记的开篇以一个来自江南一带的新兴教派天鹰教与巨鲸帮、海沙派争夺屠龙刀拉开序幕。天鹰教教主殷天正本为明教四大法王之一，自从明教教主杨顶天失踪后（实际为婚姻家庭纠纷），因与明教众兄弟不和（实则为明教控制权之争），主要是因为明教内讧，光明左使杨逍自认在明教一人之下万人之上，而另外一派则拥护金毛狮王谢逊当新教主。殷天正愤而自立门户在江南开创天鹰教。后来因张无忌在光明顶一役后被尊为新一代明教教主（结束了控制权之争），作为外公的殷天正当然携天鹰教回归明教。小说中几次都提到白眉鹰王极其有担当，力抗六大派，以七旬高龄率领天鹰教在江浙起事，声援各地义军攻元，老当益壮同杨逍张无忌破金刚伏魔圈。

可是就在这个时候，张无忌、杨逍、殷天正各自犯难了。按说天鹰教回归明教名正言顺，但是具体怎么操作才最有利于各方利益呢。首先，殷天正本人光明磊落，乃大丈夫也，回归明教时也曾说“世上再无天鹰教”；而杨逍作为明教的二把手，一心想要结束明教四分五裂的局面；张无忌初任教主，没啥特别心理活动，想着怎么抗元。抗元使命、明教的统一、教派内部之争成为了鹰王回归天鹰教前必须解决的问题。我们认为此时有三种方案可供选择：1明教吸收合并天鹰教，天鹰教解散；2明教作为天鹰教控股股东，对天鹰教享有控制权；3明教购买天鹰教一部分资产以达到充实抗元义师队伍的目的。我们细说各方案优劣：

本文作为天鹰教回归明教的方案选择之系列一，先从明教吸收合并天鹰教说起。

（一）方案实施的可能性判断

为了消除恶性竞争（天鹰教和明教五行旗不和许久）合并有利于集约化大生产（一起抗元或对抗六大派），合并的结果是武林中民事主体的减少。而在当时天鹰教的实力和明教是势均力敌的，在张翠山和殷素素在冰火岛的十年间，天鹰教一直顽强的与各大派及明教对抗，一直在打击对手，从未被超越。如果天鹰教和明教合并，通过合并可以消除竞争对手。而杨逍作为明教二把手真正担心的是明教四分五裂带来的人心涣散，难以抵挡江湖各大派的冲击（杨逍虽然桀骜不驯，但是政治立场还是有的），而以杨逍自视甚高的性格又岂会容忍殷天正自立门户不服从自己管教。

而吸收合并的直接后果是江湖上再无天鹰教，天鹰教的所有资产、人员统归明教控制和管理。那么殷天正真的愿意放弃自己苦心经营的天鹰教吗。我认为，明教教主只要是张无忌，殷天正则从此无二心。殷天正的忠心一是来自于对明教的感情（以前出走也是意气之争）；二来源于对殷素素的亏欠。这个方案在殷天正方面是可以争取的。

（二）合并的税务考虑

1.公司合并所得税的处理

根据财税〔2009〕59号《财政部、国家税务总局关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知》，合并，是指一家或多家企业（以下称为被合并企业）将其全部资产和负债转让给另一家现存或新设企业（以下称为合并企业），被合并企业股东换取合并企业的股权或非股权支付，实现两个或两个以上企业的依法合并。企业合并的所得税处理区分不同条件分别适用一般性税务处理和特殊性税务处理。

1企业合并，当事各方应按下列规定处理（一般性税务处理）：1.合并企业应按公允价值确定接受被合并企业各项资产和负债的计税基础。2.被合并企业及其股东都应按清算进行所得税处理。3.被合并企业的亏损不得在合并企业结转弥补。天鹰教被明教吸收合并，天鹰教的商誉（天鹰教名震武林，在江南抗元会起到震慑元军的目的）虽然在当时价值不高，但一旦合并则会在评估时取得一个较好的定价，这样天鹰教就会因为合并发生应税所得。此时，天鹰教作为被合并企业，天鹰教及天鹰教的股东（紫微堂堂主殷素素、天微堂堂主殷野王、天市堂堂主李天垣）都应当按照公司清算确认自己的应税所得。换句话说，按照一般性税务处理，企业合并与资产转让在税收上区别不大，不具有节税的意义。

2企业重组同时符合下列条件的，适用特殊性税务处理规定，其中包括：具有合理的商业目的，且不以减少、免除或者推迟缴纳税款为主要目的；被收购、合并或分立部分的资产或股权比例符合本通知规定的比例；企业重组后的连续12个月内不改变重组资产原来的实质性经营活动；重组交易对价中涉及股权支付金额符合本通知规定比例；企业重组中取得股权支付的原主要股东，在重组后连续12个月内，不得转让所取得的股权；企业合并，企业股东在该企业合并发生时取得的股权支付金额不低于其交易支付总额的85%，以及同一控制下且不需要支付对价的企业合并。

就天鹰教的合并来看，抗元就属于合理的商业目的，企业重组后实质性经营活动仍旧是抗元（明教和天鹰教虽然江湖称为“邪教”，但是一直还是以驱除鞑子兵为使命），可以选择按以下规定处理：1.合并企业接受被合并企业资产和负债的计税基础，以被合并企业的原有计税基础确定。2.被合并企业合并前的相关所得税事项由合并企业承继。3.可由合并企业弥补的被合并企业亏损的限额=被合并企业净资产公允价值×截至合并业务发生当年年末国家发行的最长期限的国债利率。4.被合并企业股东取得合并企业股权的计税基础，以其原持有的被合并企业股权的计税基础确定。也就是说，被合并企业和其股东都不会直接发生应税所得。

（未完待续，敬请期待）